犯罪嫌疑人馬某，在擔(dān)任本村村委會(huì)主任期間，于1997年1月未經(jīng)村委會(huì)研究，利用職務(wù)之便擅自將本村村委會(huì)集體款5萬元借給他人使用，于1998年10月歸還。

2003年2月18日，犯罪嫌疑人馬某被立案?jìng)刹椤?/p>

分歧意見：

第一種意見認(rèn)為：犯罪嫌疑人馬某擅自將本村集體款5萬元借給個(gè)人使用，直至1998年10月歸還，其行為已構(gòu)成挪用資金罪。

第二種意見認(rèn)為：犯罪嫌疑人馬某之行為不應(yīng)以犯罪論處。理由是，犯罪嫌疑人馬某挪用行為發(fā)生在1997年1月，挪用資金數(shù)額較大的追訴時(shí)效是五年，犯罪嫌疑人馬某之行為已過追訴時(shí)效期限，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，不追究馬某刑事責(zé)任。

評(píng)析：

第一種意見認(rèn)為犯罪嫌疑人馬某構(gòu)成挪用資金罪，理由是挪用資金罪是繼續(xù)犯(持續(xù)犯)，其追訴時(shí)效應(yīng)從歸還挪用資金即1998年10月起計(jì)算。

實(shí)際上，挪用資金罪應(yīng)屬狀態(tài)犯，其追訴時(shí)效應(yīng)從犯罪成立之日起計(jì)算。狀態(tài)犯是通常犯罪所表現(xiàn)的形態(tài)，即犯罪既遂以后，犯罪行為就結(jié)束了，與不法狀態(tài)是否存在沒有關(guān)系。

例如盜竊一輛汽車，占有汽車的不法狀態(tài)與盜竊行為沒有關(guān)系。繼續(xù)犯是犯罪行為與不法狀態(tài)同步。常見的繼續(xù)犯如非法拘禁，綁架，非法持有槍支、彈藥、毒品、假幣等持有型的犯罪。

挪用資金罪不符合繼續(xù)犯的特征，應(yīng)屬狀態(tài)犯。因?yàn)橹灰袨槿藢①Y金歸個(gè)人使用或者借貸給他人數(shù)額較大超過三個(gè)月未還，或者雖未超過三個(gè)月數(shù)額較大進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，或者進(jìn)行非法活動(dòng)，其犯罪行為即已經(jīng)完成。再者，《中華人民共和國刑法》第二百七十二條規(guī)定，挪用資金數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。

如果說挪用資金罪是繼續(xù)犯，則挪用資金不退還的，其行為永遠(yuǎn)不會(huì)過追訴時(shí)效。顯然，這與立法原意是相違背的。因此，馬某行為已過追訴時(shí)效期限，不應(yīng)以犯罪論處。

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