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  案情:程某系廣告有限責(zé)任公司法定代表人。程某以法人股代表人的身份通過溫某向工商局申請設(shè)立某物業(yè)管理有限公司。注冊資本2000萬元，經(jīng)營范圍包括房地產(chǎn)、物業(yè)管理等。由兩股東(法人)拆借資金2000萬元，通過某審計事務(wù)所用于驗資。公司成立三日后又拆借2000萬元以承兌匯票形式還款給兩股東，致使公司資本為零。后其弟(另案處理)在程某并不知曉的情況下通過假轉(zhuǎn)股協(xié)議，將該公司的法人股變更為其岳父名下。公司注冊資本仍為零。數(shù)年后公安機(jī)關(guān)在針對程某另一家公司涉嫌虛假出資、抽逃出資罪立案偵查(此案查無實據(jù))時，程某主動供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的設(shè)立該物業(yè)管理有限公司時虛報注冊資本騙取公司登記的事實而案發(fā)。 分歧意見:關(guān)于本案定性有兩種不同意見:第一種意見認(rèn)為，程某在申請設(shè)立和變更公司登記過程中，以向他人借款和提供虛假證明文件，騙取公司登記，虛假出資數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重。其行為觸犯刑法第一百五十九條之規(guī)定，涉嫌構(gòu)成虛假出資罪。 第二種意見認(rèn)為，程某的行為構(gòu)成虛報注冊資本罪，且犯罪情節(jié)較輕，依法可以不予起訴。 評析:筆者贊同第二種意見。 首先，根據(jù)刑法第一百五十九條規(guī)定，虛假出資罪是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實物...案情:程某系廣告有限責(zé)任公司法定代表人。程某以法人股代表人的身份通過溫某向工商局申請設(shè)立某物業(yè)管理有限公司。注冊資本2000萬元，經(jīng)營范圍包括房地產(chǎn)、物業(yè)管理等。由兩股東(法人)拆借資金2000萬元，通過某審計事務(wù)所用于驗資。公司成立三日后又拆借2000萬元以承兌匯票形式還款給兩股東，致使公司資本為零。后其弟(另案處理)在程某并不知曉的情況下通過假轉(zhuǎn)股協(xié)議，將該公司的法人股變更為其岳父名下。公司注冊資本仍為零。數(shù)年后公安機(jī)關(guān)在針對程某另一家公司涉嫌虛假出資、抽逃出資罪立案偵查(此案查無實據(jù))時，程某主動供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的設(shè)立該物業(yè)管理有限公司時虛報注冊資本騙取公司登記的事實而案發(fā)。 分歧意見:關(guān)于本案定性有兩種不同意見:第一種意見認(rèn)為，程某在申請設(shè)立和變更公司登記過程中，以向他人借款和提供虛假證明文件，騙取公司登記，虛假出資數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重。其行為觸犯刑法第一百五十九條之規(guī)定，涉嫌構(gòu)成虛假出資罪。 第二種意見認(rèn)為，程某的行為構(gòu)成虛報注冊資本罪，且犯罪情節(jié)較輕，依法可以不予起訴。 評析:筆者贊同第二種意見。 首先，根據(jù)刑法第一百五十九條規(guī)定，虛假出資罪是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資……數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。該罪的實質(zhì)特征在于行為人在設(shè)立公司時擁有注冊資本，卻不依照公司法規(guī)定的出資方式，履行足額交納出資的義務(wù)，即取得股份而無給付，從而侵害市場經(jīng)濟(jì)秩序。實施該罪通常不采取欺騙手段，所以刑法并未把欺詐手段規(guī)定為該罪的法定要件。本案中程某涉嫌的犯罪行為完全不符合上述特征，認(rèn)定虛假出資罪不能成立。程某的行為表現(xiàn)為虛報注冊資本，即實無資本而謊稱有。行為人向其他單位借款不是為了出資，而是用于驗資，以欺騙公司主管部門，取得公司登記。正因為如此，驗資后，行為人立即拆借資金歸還原出借人。二次拆借仍不是為了出資，而是騙取登記，所以公司成立后僅三日就又將二次借款歸還原主。在以后申請公司變更登記中，同樣是在沒有資本的情況下，采取出具虛假證明文件等欺詐手段謊報有注冊資本，騙取了公司變更登記，致使該公司資本自始至終為零，應(yīng)涉嫌構(gòu)成刑法第一百五十八條規(guī)定的虛報注冊資本罪。 其次，虛報注冊資本罪法定最高刑為有期徒刑三年，屬于輕罪，根據(jù)刑訴法有關(guān)規(guī)定，對于輕罪中屬于情節(jié)較輕的可以不起訴。本案中后來的弄虛作假、虛報注冊資本的行為系其弟(另案處理)所為，有關(guān)設(shè)立和變更公司登記拆借資金等具體情況程某并不知曉，所起的作用不大。且依據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，虛報注冊資本案中，虛報注冊資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計數(shù)額在10萬元以上，屬于應(yīng)予追訴情形。本案中沒有證據(jù)證明程某給投資者或者其他債權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失，屬于“情節(jié)較輕”。此外，程某對涉嫌虛報注冊資本罪具有自首情節(jié)。本案中，公安機(jī)關(guān)是針對程某成立另一家公司時，涉嫌虛假出資、抽逃出資而立案偵查的，后此案查無實據(jù)。在偵查中程某如實主動供述了公安機(jī)關(guān)尚未掌握的設(shè)立物業(yè)管理有限公司時，虛報注冊資本騙取公司登記的罪行。該罪與借以立案偵查的虛假出資罪，屬于異種犯罪。根據(jù)刑法第六十七條第二款和最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定，應(yīng)以自首論。 此外，依照刑法第六十七條第一款的規(guī)定，對自首的犯罪分子可以從輕或減輕處罰，其中犯罪較輕的，可以免除處罰。如前所述，筆者認(rèn)為，本案中程某涉嫌的犯罪本身就屬于輕罪，具體犯罪情節(jié)又較輕，應(yīng)予免除處罰。 (作者為北京政法職業(yè)學(xué)院教授) 原問題：《企業(yè)虛假自籌騙取財政資金怎么定性》

  回復(fù)于 2022-12-20 21:22:43